כידוע, ישנן דרכים מגוונות לגייס הון בחברות סטארטאפ ואחרות, מעבר לשיטות הקלאסיות של השקעה במניות או הלוואה רגילה.
שיטת גיוס הון פופולרית יותר בשנים האחרונות היא השקעת Simple Agreement for Future Equity (SAFE) – הסכם השקעה שנעשה בו שימוש בין משקיעים וסטארט-אפים בתהליך גיוס הכספים המאוד ראשוני עבור המיזם.
מכשיר ה- SAFE מאפשר ביצוע השקעה כספית בחברה במועד מסוים מבלי לקבוע שווי לחברה, בתמורה להתחייבות החברה להנפקת מניות או תשלום תמורה במועד מאוחר יותר, לרוב, במסגרת סבב גיוס במסגרתו ייקבע שווי למניות החברה, בעסקת אקזיט או בהנפקה ציבורית. במועד זה, יומר ה- SAFE למניות בחברה, כאשר כמות המניות שתונפק למשקיע תשקף, ככלל, הנחה (discount) מן המחיר למניה שנקבע למשקיעים החדשים, בשיעור הקבוע מראש במסגרת ה-SAFE. דהיינו, מספר המניות שיוקצו למשקיע, יהא שווה, לרוב, לסכום השקעתו באמצעות מכשיר ה- SAFE, חלקי המחיר "המופחת" למניה. הנחה זו מהווה תמורה למשקיע באמצעות SAFE כנגד הזרמת מזומנים לחברה בשלב מוקדם יותר מהמשקיעים בסבב הגיוס ו/או בהנפקה. יצוין, כי באירוע אקזיט, או בפירוק ניתן להמיר את מכשיר ה- SAFE לתמורה במזומן (במקום הנפקת מניות).
ביום 16.05.2023 פרסמה רשות המיסים מכתב מטעמה אשר נשלח לאיגוד הישראלי לתעשיות מתקדמות במסגרתו פירטה את עמדתה בנוגע לאופן המיסוי של השקעה בחברה באמצעות מכשיר ה- SAFE (להלן: "נייר העמדה").
הסוגייה הנדונה במסגרת נייר העמדה הינה האם יש לסווג את העסקה כהעמדת הלוואה לחברה ולפיכך את רכיב ההנחה כהכנסת ריבית בידי המשקיע, או כהשקעה במניות החברה ומשכך רכיב ההנחה יסווג כרווח הון בעת מכירת המניות נשוא ה- SAFE. הכרעה בשאלה זו הינה בעלת חשיבות מכרעת, בפרט באשר למשקיעי חוץ, שכן במידה ורכיב ההנחה יסווג כריבית, משקיעים זרים לא יהיו פטורים ממס בגינו ובהתאם תקום לחברה חובת ניכוי מס במקור בגין מרכיב ההנחה. לעומת זאת, במידה ורכיב ההנחה ימוסה כרווח הון במסגרת מימוש מניות החברה, משקיעי חוץ יהיו פטורים, לרוב ממס בישראל בגין המימוש ובכלל זה, בגין רכיב ההנחה.
נייר העמדה מונה שורת תנאים מצטברים, אשר בהתקיימם, יראו את ההשקעה בחברה כמקדמה על חשבון מניות, דהיינו, עסקה בעלת אופי הוני לצרכי מס. סיווג העמדת מכשיר ה- SAFE כעסקה הונית במהותה הינו בעל משמעות כפולה: (א) המרת ה SAFE למניות אינה מהווה אירוע מס בידי המשקיע ובהתאם החברה לא תחוב בניכוי מס במקור בגין ההמרה; (ב) התמורה שיקבל המשקיע בגין מימוש המניות תיוחס במלואה למכירת המניות (לרבות רכיב ההנחה).
יצוין, כי אי עמידה בכלל התנאים המפורטים בנייר העמדה במועד המרת ה- SAFE אין משמעותה בהכרח סיווג רכיב ההנחה כריבית. במקרה זה, תבחן העסקה לפי כלל נסיבותיה כדי לקבוע האם יש לראות בסיווג העסקה כמקדמה על חשבון מניות, כפירעון חוב אשר גלומה בו הכנסה מריבית למשקיע, או כעסקה מסוג אחר, ובהתאם לכך תקבע חבות המס על ידי פקיד השומה. מנגד, עמידה בכל תנאי נייר העמדה אינה מגבילה את סמכות פקיד השומה לבחון את סיווג ההכנסה ממימוש המניות על ידי המשקיע בנסיבות שונות, כגון היותו דירקטור או עובד בחברה ועוד.
